「你的名字」不屬於你？─ 論商標法的「識別性」(下)
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- 發佈：2017-04-13
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- 作者：協弈法律編輯部-宋杰
上篇提到正牌喬丹「麥可喬丹」與山寨喬丹「喬丹體育」，在中國市場纏訟四年的法律戰爭，最後以正牌喬丹的勝利告一段落。雖然本案發生在無奇不有的對岸，但在台灣的社會情境下，若發生相似案件也絕非無稽之談。
商標法中「識別性」的判斷標準，分為五個種類：獨創性(coined)、任意性(arbitrary)、暗示性(suggestive)、描述性(descriptive)、通用性(generic)。以下分別說明各類的含義。
獨創性商標，指該文字或圖案並非固有存在的詞彙或事物，純粹是由註冊申請人所獨創，因而具有最強的識別性。例如「HTC」、「Pokemon」、「誠品」、「鼎泰豐」，在該品牌出現前並不存在特別意義，因而具有最高的區別效果。
任意性商標，有時翻譯為隨意性商標，是指由固有存在的詞彙或事物所構成、但與其所指定的商品或服務無關的商標。最常被舉的例子是「蘋果」電腦：「蘋果」本身是固有詞，但與「電腦」這個商品融為一詞，卻是前所未見的組合，值得給予權利保護；「夏慕尼」是法國東南部小鎮的名字，過去未曾與「鐵板燒」產生聯想，因此兩者的組合也可以給予註冊。任意性商標雖然具有區別效果，但比獨創性商標略遜一籌。
暗示性商標，是以譬喻手法來暗示商品的功能、形狀、性質、特色，但又不屬於該領域業者通常拿來說明商品或服務的用詞，才可以給予註冊。例如「奔馳」用在汽車、「宜家」用在家具行、「療黴舒」用在抗黴菌藥品等。雖然名稱與商品有某種程度的連結性，但仍算是稍具創意。此種商標由於和其指定使用的商品有所關連，因此區別效果又比任意性商標更弱。
以上都是商標得以註冊的情形，而商標權不予註冊的規定，重點都在商標法第29、30這兩條。
第29條是關於「識別性」的不得註冊事由，其第一款「僅由描述所指定商品或服務之品質、用途、原料、產地或相關特性之說明所構成者」和第二款「僅由所指定商品或服務之通用標章或名稱所構成者」，就是本文所指的「描述性」和「通用性」商標，因與本案關係較小，之後若有機會再另做介紹。
第30條第1項列出了15種不予註冊之情形，其中第13款「有他人之肖像或著名之姓名、藝名、筆名、字號者。但經其同意申請註冊者，不在此限。」此款即為本案若發生在台灣適用的條文。在中國最高人民法院的判決中有一段話：「因中文『喬丹』在中國具有高知名度，且為公眾知悉，形成穩定對應關係」。這段話背後隱含對麥可喬丹本人「人格權」的保護，即與台灣商標法第30條第一項第13款相通。
綜上所述，若有人在台灣以「費德勒」為名賣體育用品、以「川普」為名賣豪宅、或以「邁可森」為名開音樂教室，由於這些名字在台灣享有的高知名度，都會被商標法第30條第一項第13款直接封殺，在沒有本人授權的情況下，幾乎肯定不會得到智財局的註冊許可。
